????????【清算组】特别清算的界定及诉讼程序

诉讼程序做初步探讨。

一、特别清算概念界定及范围界定

目前理论界对公司清算的种类划分存在很多观点，如两分法(破产清算与非破产清算)、三分法(破产清算、普通清算、特别清算)、四分法(普通清算、破产清算、特别清算、强制清算。普通清算是由公司股东自行组织清算组，依照法律规定进行的清算;特别清算是由债权人借助法院的审判权进行的命令性行为;破产清算是在债务人不能清偿到期债务、或者资不抵债的情况下，法院根据债权人或者债务人的申请，指定有关人员成立清算组，按照破产程序对债务人的财产进行清算和分配的一种清算;强制清算的前提是公司因违法被强制解散，清算的组织者是有关主管机关)、五分法(在四分法基础上，增加外资企业清算)。

总体上来说，关于破产清算(《公司法》第一百八十八条)与普通清算(《公司法》第一百八十四条)规定很明确，没有争议。存在争议的就是破产清算与普通清算以外的清算如何界定及分类。

新《公司法》第一百八十四条规定，公司因本法第一百八十一条第(一)项(公司章程规定的营业期限届满或者公司章程规定的其他解散事由出现)、第(二)项(股东会或者股东大会决议解散)、第(四)项(依法被吊销营业执照、责令关闭或者被撤销;)、第(五)项(人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散)规定而解散的，应当在解散事由出现之日起十五日内成立清算组，开始清算。有限责任公司的清算组由股东组成，股份有限公司的清算组由董事或者股东大会确定的人员组成。逾期不成立清算组进行清算的，债权人可以申请人民法院指定有关人员组成清算组进行清算。人民法院应当受理该申请，并及时组织清算组进行清算。这就是特别清算的法律依据。

从条文分析，特别清算实际上是界于普通清算与破产清算之间，在普通清算有障碍时，经债权人申请，由法院指定清算组成员，按照特别清算程序进行的清算。

从该条文看，公司特别清算的申请人只限于公司债权人，组织清算机构的只限于法院，那么其他当事人能否申请法院指定清算组成员进行清算?如股东根据〈公司法〉第一百八十三条规定申请法院解散公司后，大股东不组织清算的，小股东能否申请法院指定清算组呢?行政主管部门在做出吊销营业执照、责令关闭或撤销处罚后，能否组织清算或申请法院指定清算组强制清算呢?这些除债权人向法院申请的清算以外的非破产清算是否属于特别清算呢?

我个人认为，特别清算应属于比较宽泛的概念，凡通过法院介入指定清算组成员的非破产清算均应属于特别清算。《公司法》第一百八十四条虽然只规定了债权人申请特别清算，但申请特别清算的主体不应局限于债权人，股东、行政主管机关也可作为申请人，对于其他情形下清算出现障碍无法清算而向法院申请清算的，法院也应当将这些清算作为特别清算予以受理。

具体包括以下几种特殊情形：

(1)关于由股东申请的特别清算问题

《公司法》第一百八十三条规定：公司经营管理发生严重困难，继续存续会使股东利益受到重大损失，通过其他途径不能解决的，持有公司全部股东表决权百分之十以上的股东，可以请求人民法院解散公司。第一百八十四条规定，人民法院依照本法第一百八十三条的规定予以解散的，应由股东自行组织清算，逾期不清算的，债权人可以申请法院指定清算组，但对股东是否也可以申请法院指定清算组，法律没有规定。

我最近碰到一个案件，就是公司经营期限届满，大股东拒不延期，也不清算，占有公司资产继续以其他公司名义经营，小股东准备向法院申请清算，但由于没有法律规定，法院内部对能否受理存在争议。客观上小股东的利益因大股东不清算而受到损害，如无法获得司法救济，权益如何保护?